案件索引：（2019）最高法民终35号

本院认为，马忠英与伦华公司、正和公司签订的《合作备忘录》约定，马忠英只收取固定回报，不承担经营风险，该约定不具备合作开发房地产合同的法律属性，一审判决认定双方当事人之间的法律关系性质应为借款关系正确。对此各方当事人亦无异议。本案案由应为民间借贷纠纷。

本案二审的争议焦点为：1.案涉2964万元借款款项是否真实发生；2.一审判决按照年利率24%计算利息是否正确；3.案涉借款偿还主体的认定问题。

一、关于案涉2964万元借款款项是否真实发生的问题

2010年10月6日，伦华公司分别出具了两份《投资》。其中一份《投资》载明，马忠英原借给正和公司的借款500万元。于2010年10月6日由正和公司转入到伦华公司，作为马忠英给伦华公司中央商务区项目首笔投资款，伦华公司财务出具NO:1570045号收据；另一份《投资》载明，马忠英在中汇矿业的股权转让款1000万元，于2010年10月6日由中汇矿业转入到伦华公司，作为马忠英给伦华公司中央商务区项目首笔投资款，伦华公司财务出具NO:1570046号收据。同日，伦华公司分别出具了上述两份《收据》。2011年6月24日，伦华公司出具的《投资》载明，马忠英投资伦华公司1000万元，用于伦华公司支付给兰州市城关区人民政府酒泉路7.68亩的地价款，该笔款项于2011年6月24日从金英公司汇入伦华公司账户，伦华公司财务出具NO:1570043号收据，交款人为马忠英。同日，伦华公司出具了该《收据》。2011年10月6日，伦华公司、正和公司与马忠英签订《合作备忘录》约定，马忠英向正和公司投资2964万元，用于伦华公司兰州武都路中央商务区项目。经双方协商，达成如下协议：1.截止2011年10月6日前，马忠英投入资金合计2964万元（详见投资资金备忘录）；2.因伦华公司武都路中央商务区已进入实质开发阶段，双方约定，同意马忠英以个人名义向伦华公司投入资金3000万元，投入起始日期为2011年10月6日。2011年10月13日，正和公司出具《马忠英3000万投资资金备忘》载明：1.2010年6月23日，泰源矿业股权转让资金转伦华公司1000万元；(注：2008年12月借款400万元，于2009年5月转成中汇矿业投资款，2009年10月，追加投入46万元，矿产总投入合计为446万元。于2010年6月按1000万回报转伦华公司投资)；2.2010年8月1日，正和公司借款转伦华公司500万元；3.2011年6月24日，直接投入伦华公司1000万元；4.2011年10月13日，正和公司借款转伦华公司200万元；5.2011年10月6日前，投资前按借款支付应付利息转伦华公司264万元；1-5项合计2964万元。正和公司在该资金备忘上手写注明：2964万元不足36万元，正和公司同意按3000万元计，不足部分再不补。本案系民间借贷纠纷，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定：”被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”。

伦华公司、正和公司虽主张马忠英没有投资2964万元，但未能对其为何与马忠英签订《合作备忘录》，并向马忠英出具《投资》《收据》《马忠英3000万投资资金备忘》等事实进行合理说明。一审法院根据上述证据认定马忠英投资数额为2964万元，依据充分。伦华公司、正和公司关于一审判决认定马忠英实际投资数额为2964万元错误的上诉理由，不能成立。

二、关于一审判决按照年利率24%计算利息是否正确的问题

2011年10月6日，伦华公司、正和公司与马忠英签订的《合作备忘录》约定，因伦华公司武都路中央商务区已进入实质开发阶段，同意马忠英以个人名义向伦华公司投入资金3000万元，投入起始日期为2011年10月6日，投资期限为三年六个月，免责期一年，即最迟返还投资回报日期为2016年4月6日，返还本金和投资回报合计11000万元。根据上述约定，马忠英的投资回报为8000万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：”借贷双方约定的利息未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”一审法院认为按照资金使用期限，案涉当事人约定的投资回报数额高于法定保护标准，对于高于年利率24%的部分不予支持，适用法律正确。伦华公司、正和公司关于一审判决按照年利率24%计算利息错误，其不应向马忠英支付利息的上诉理由，不能成立。

三、关于案涉借款的偿还主体认定问题

伦华公司、正和公司、马忠英在二审中均表示，应由实际借款人承担还款责任。伦华公司、正和公司与马忠英于2011年10月6日签订的《合作备忘录》载明”马忠英以个人名义向伦华公司投入资金3000万元”，结合伦华公司出具的《投资》《收据》，应当认定伦华公司为借款主体，伦华公司应当承担还款责任。正和公司对于其从马忠英处收取后转伦华公司的款项，不应承担还款责任。但正和公司在本院二审庭审时确认其中200万元需由正和公司偿还，马忠英亦表示”正和公司在200万元的范围内承担责任，剩余的款项由伦华公司承担”。因此，伦华公司应对2764万元本息承担偿还责任，正和公司应对200万元本息承担偿还责任。